德和衡律师事务所——王森【跨境电商零售的法律风险防范】

小马看跨境电商

12506

2019-08-12 10:44

12506

小马看跨境电商

王森：

谢谢大家！谢谢小马哥的邀请，这是我第三次在鼎埅的平台上给大家讲跨境电商的合规。

主持人刚才已经说了，我是之前在杭州海关，有9年的时间是担任行政处罚的，刑事办案的客讲，从事律师职业以后，我主要是两方面的工作：1、组织犯罪案件的辩护；2、跨境电商的法律服务。所以我今天讲的课题是跨境电商零售进口的法律风险防范：1、走私犯罪风险；2、海关行政处罚风险；3、二次转单的法律风险。

走私犯罪的风险，我就一笔带过了，跨境电商的走私犯罪，第一起走私犯罪案件就是在广州，叫自助公司吧，是2018年4月份判决的，之后在杭州、上海、郑州、长沙，去年都有跨境电商的走私案件，今年广州、江门、南宁都查出来很大的走私案件，有的案件好像税款是过亿的。但是跨境电商的走私案件其实就两类，大家应该也知道，一类就是刷单，另外一类就是低报价格。相关的法条，走私犯罪的法条就是《刑法》153条，这是一个司法解释，大家可以拍个照片，因为百度上搜索的很多都是不正确，是老的，这是2014年9月份开始实行的，因为这个牵涉到司法解释，很复杂，也有单位犯罪。

我们可以看一下，个人犯罪，后面是单位犯罪，单位和个人之间有两倍的关系，我们可以看到乘以2，个人有一个无期徒刑，单位犯罪是没有无期徒刑的，如果刷单的还会涉及到侵犯公民个人信息罪，是《刑法》第252条，我们接下来就讲海关的行政处罚风险。

海关行政处罚，就全国跨境电商来说，其实也不算多，主要的类型还是在申报不实的案件，我们看一下。申报不实案件主要是进出口贸易当中非常常见的一类案件，大家都可以看到《行政处罚条例》第15条，你在报关单的项目，比如说品名、税目、规格、数量、原产地，这些只要报错就有可能构成申报不实。跨境电商涉及到申报不实，我们可以看到《行政处罚条例》是1、2、3涉及到的，它跟一般的大货贸易有点不一样，一般贸易涉及到税款比较多，跨境电商比较特殊一点，因为它的关税是零，即使税号申报去了，即使关税是零也不影响到税款。

大家可以看一下，这是申报不实海关统计的，某跨境电商企业采用保税电商1210模式向海关申报进境一批Nike鞋，在进境货物备案清单下，启运地原产地为美国，经查验，实际原产地是中国和印度尼西亚，被罚款1000万，耐克鞋是全球化生产的，实际上不同的批次，它的原产地不一样，甚至同一批次原产地也会有不一样，企业如果不注意就会造成这种问题。比如说有的小电商，销售奶粉，它的境外采购模式是超市的采购，但是在超市采购的时候可能有一段、两段的，但是他申报的时候可能就只是一段报进来了这个不涉及到税，这是涉及到海关，而且3次以后就没有这样连续3次的豁免，第四次，第五次，每一次都被处罚，这对企业来说也是蛮头疼的。

大家可能对影响海关统计和影响海关监管有点不是特别清楚，实际上我也不是特别清楚，因为当年在立法的时候就没有写清楚，所以说不同的海关，怎么样的报关项目是影响监管，怎么样的项目是影响统计，不同的海关，处理方式是不一样的，比如说你只是品名、规格有错误，在通关环节发现了，在上海海关可能被认为影响海关监管，但在杭州就会被认为是影响海关统计。被处罚了也很有可能影响你的通关速度。

我们再来看一下1210，申报不实影响许可证件的管理。这是实际的案例，我在广东碰到两家企业都遇到这个，都被处罚了，它是进口保健品胶囊，但这个胶囊里面含有一种叫肉苁蓉，我们知道是中药，肉苁蓉的成份，但是肉苁蓉属于濒危，也是动植物物种国际贸易管理公约附录二的物种，它需要物种进口证明书，他领不到，就被处罚。我们知道涉及到濒危物种，你如果说要进口就设计两个步骤：1、再出口国那边的允许进出口证明书，左边这个是出口国，允许你出口的一个证书；2、你再到中国，我们叫濒危物种进出口管理办公室，简称濒管办，你再去申请一个允许申请的证明书，它的简写就是CITES。所以说正常是要办理这样的手续。

我后面查了肉苁蓉，也查了一个CITES网站，这个方法我交给大家，大家下次碰到类似的问题都可以技术去查一查，因为我去查了一下，我查到这个肉苁蓉，是列当科（音译）肉苁蓉鼠，大家可以看到肉苁蓉有一个拉丁文，这个种，我们知道生物是，沙漠肉苁蓉，它是濒危的，但是我去查英文的维基百科，查到肉苁蓉，肉苁蓉鼠，里面有6种肉苁蓉，这个荒漠肉苁蓉是濒危物种，但是其他的都不是濒危，我们的客户，他的肉苁蓉是最下面一个管花肉苁蓉，它是不涉及濒危的，所以有时候海关也会弄错，大家有时候碰到类似这样的问题就可以这样错作。

第三部分我讲一下二次转单的法律风险，二次转单一直是行业没办法解决的问题，大家知道是因为流量的缘故，实际上出了很多关于二次转单涉及到的走私案件，我以为行业对这个已经蛮有警示，但实际上今年跟一些企业接触上，他们对这个认识实际上还是不够的，所以今天我专门就这个话题再来分析一下。

二次转单有的叫做一键代发，有两个订单，有一个真实订单，后面你又故意生成了一个虚假的支付单，二次转单这个行为，它里面实际上也有不同，如果说你二次转单的过程中低报价格，很有可能是涉嫌走私，如果说你的价格是正常的，也并不是说你就一定不是走私，所以我们讲这个问题就比较复杂，价格的正确转单，目前海关内部还有不同的看法，但是我要说第一部分，价格低报肯定是走私，至于这个价格低报是定低报价格的走势还是伪报贸易性质的走私，目前还没有定论，但目前这个观点是低报价格就按低报，价格正常的情况下，基本上目前的认识还是认为它是一个行政违法，至于这个行政违法到底是一种申报不实影响税款的违法方式还是说申报不实影响海关监管的，我前面跟大家讲了行政处罚，我们有1、2、3，实际上4、5，后面就有涉及到。

我做了一张表，大家可以看一下，一个前提，如果是低报，往往我们看第一种，红色的，按固定价格申报，很多时候平台会按照海关的风险价格往低了去报，就压着海关的风险价格去报，这种情况下，平台电商企业肯定是涉嫌走私，有的企业可能会认为，实际上我不知道这个原始订单的价格，我不可能知道，走私，我们是一种故意犯罪，他不是明知的，有的企业可能会这样申辩，这种情况下他构不构成走私？《刑法》有一个叫做未必的故意，希望或者放任这个申报去实现，这个我不展开了。

在这种情况下，供应链会不会涉嫌走私？在一种情况下会涉嫌，也就是说他知道这个平台去交的税，有的时候平台去交的税会告诉这个供应链是多少税，如果他明知这个税是少交的，他也会构成走私，但他如果不知道的，这个应该就不构成走私，就不能证明它构成走私。如果平台和电商企业有没有可能避免责任？如果说他要求供应链提供真实的价格数据，在这种情况下确实是有可能，我只能说有可能，他尽到了一个谨慎的业务。这个时候如果供应链提升的数据本身就是低报的，供应链肯定会构成走私，但是平台就未必。红色的就是构成走私的，橙色是违规的，价格正常的情况下，没有构成走私，这种情况下平台电商企业，就是电商企业会面临行政处罚，供应链、流量、支付企业，一般行政处罚不会，海关负责单位这个时候就是电商企业，前面低报的情况下，一般办理不少的跨境电商走私案件来说，如果他不明知，没有证据证明他明知的，一般都不会认定他构成走私。

所以整个关键点在于两个：1、你有没有提供低报价格的数据；2、你是否明知低报价格行为，这整个链条当中，只要构成一个就可能涉嫌犯罪。

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